2011注税考试辅导:行政处罚的种类与设定

　　第二节 行政处罚的种类与设定

　　一、行政处罚的种类(P53)

　　(一)行政处罚的法定种类

　　1、我国《行政处罚法》第八条规定：“行政处罚的种类：(一)警告(二)罚款(三)没收违法所得、没收非法财物(四)责令停产停业(五)暂扣或者吊销许可证，暂扣或者吊销执照(六)行政拘留(七)法律、行政法规规定的其他行政处罚。

　　2、《海关行政处罚实施条例》涉及的行政处罚的种类有6种：(1)警告(2)罚款(3)没收有关货物、物品、走私运输工具(4)暂停报关职业(5)撤销海关注册登记(6)取消报关从业资格。

　　3、《治安管理处罚法》规定的行政处罚种类具体包括：警告;罚款;行政拘留;吊销行政机关发放的许可证四种。

　　(二)行政处罚的理论分类

　　1、人身自由罚。它是行政处罚种类中最严厉的一种处罚。人身自由罚主要形式是行政拘留。

　　(1)根据《治安管理处罚法》规定，行政拘留处罚由县级以上人民政府公安机关作出。行政拘留的期限一般为1日以上15日以下，有两种以上违反治安管理行为的，分别决定，合并执行。行政拘留处罚合并执行的，最长不超过20日。

　　(2)《治安管理处罚法》第二十一条明确规定，有下列情形之一，依照本法应当给予行政拘留处罚的，不执行行政拘留处罚：(1)已满14周岁不满16周岁的;(2)已满16周岁不满18周岁，初次违反治安管理的;(3)70周岁以上的;(4)怀孕或者哺乳自己不满1周岁婴儿的。

　　2、行为罚。亦称能力罚，是行政主体对违反行政法律规范的行政相对方所采取的限制或剥夺其特定行为能力或资格的一种处罚措施。包括责令停产停业，暂扣或吊销许可证、执照两种形式。

　　3、财产罚。包括罚款和没收两种形式。

　　4、训诫罚。训诫罚亦称申诫罚、精神罚，主要形式是警告。

　　【例题1】按照行政法理论，下列属于行为罚的是( )。

　　A、暂扣执照

　　B、警告

　　C、行政拘留

　　D、没收

　　答案：A

　　【例题2】下列各项行为中，行政机关作出的( )属于行政处罚行为。

　　A、强制收购

　　B、取消报关从业资格

　　C、责令停产停业

　　D、取消一般纳税人资格

　　答案：BC

　　解析：选项B是《海关行政处罚实施条例》规定的行政处罚种类。选项C是《行政处罚法》规定的行政处罚种类。

　　二、行政处罚的设定(P55)

	创设权	具体规定权
法律	6+n（n是指上面所说的法律法规另有规定的情况，即兜底条款的规定。）	上位法有设定的，下位法不得再设定，但是可以在上位法设定的范围内作出具体规定。
行政法规	6+n － 限制人身自由
地方性法规	6 － 限制人身自由 － 吊销企业营业执照
部门规章	警告、一定数量罚款（国务院规定上限）
地方规章	警告、一定数量罚款（省级人大常委会规定上限）

　　提示： 国务院《关于贯彻实施的通知》(国务院国发[1996]13号)第二条第二款对部门规章可以设定“一定数量罚款”的幅度范围进行了明确规定：对非经营活动中的违法行为设定罚款不得超过1000元;对经营活动中的违法行为，有违法所得的，设定罚款不得超过违法所得的3倍，但最高不得超过30000元，没有违法所得的，设定罚款不得超过10000元;超过限额的，应当报国务院批准。

　　【例题1】根据我国行政处罚法规定，地方性法规可以设定( )行政处罚。

　　A、行政拘留

　　B、暂扣企业营业执照

　　C、罚款

　　D、没收违法所得

　　E、吊销企业营业执照

　　答案：BCD

　　解析：地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。注意区分“暂扣”和“吊销”。

　　【例题2】根据《行政处罚法》，( )不得设定税务行政罚款处罚。

　　A、省级税务机关制定的税收规范性文件

　　B、国家税务总局税收规章

　　C、财政部税收规章

　　D、省级人民政府规章

　　答案：A

　　解析：选项BC是部门规章、选项D是地方规章，都可以设定税务行政罚款处罚。