2004年11月底，《商业银行设立基金管理公司试点管理办法》（征求意见稿）出台，印证了中国银监会政策法规部主任张元的说法：2003年《商业银行法》修改后，中国商业银行投资基金管理公司的法律和政策障碍已经不存在了。但是，商业银行成立基金公司相关的制度环境并非水到渠成。

　　克服监管难题

　　《证券投资基金法》第二十八条规定：“基金托管人与基金管理人不得为同一人”。曾担任《证券投资基金法》起草工作小组副组长的曹凤岐向《证券市场周刊》指出，这有两个办法解决，一是商业银行作为主发起人，找其他金融机构作它的托管人。二是可以采取控股公司的办法来解决。如成立银行控股集团，主营业务除了银行还可以有其他的业务，比如出资成立股份制的基金管理公司。集团下属不同业务单位在业务、资金、账户、人员上都是分开的，只要能够建立有效的隔离墙，那么商业银行作为托管人，不是太大的问题。当然，为了避免关联交易，因此最好的办法，还是让其他商业银行作为托管行比较合适一些。

　　据悉，《商业银行设立基金管理公司试点管理办法》（征求意见稿）已明确规定，商业银行不得担任其投资设立的基金管理公司所管理基金的托管人。

　　虽然，由于托管方面的制度安排，使银行基金公司之间会出现互相掣肘的局面，但曹凤岐指出，商业银行成立基金公司，这对传统的基金管理公司仍是一个打击。

　　曹凤岐认为，中国的投资市场就这么大，大家都想从这个市场分一个份额，这种情况下就可能造成恶性竞争。目前中国所能投资的股票和债券，就那么多。股票1000多只，真正基金公司购买都是几十只，再出现“银字号”基金公司，那么股票的流动性就越来越差。

　　“更根本的是中国必须扩大中国资本市场的投资工具，这样使大家都有业务可做。否则成立再多基金管理公司是没有意义的。”曹凤岐直言。

　　“商业银行发起设立基金公司是混业经营的一个非常重要的信号。对分业经营的突破是它革命性意义之所在。”曹凤岐指出。

　　对于“银字号”基金的监管问题，曹凤岐表示，设立基金公司，属于《基金法》管辖范畴，而《基金法》的执行机构是证监会。因此商业银行成立基金公司，不是央行说成立就成立。银监会只是对银行业务进行监管，而不能监管基金管理公司。为了克服政出多门，法律、行政法规应当相互协调，监管机构之间也应当协调。

　　“我主张成立中央金融监管协调委员会，隶属于国务院之下，又在央行、银监会、证监会、保监会等几个监管部门之上。目前的协调机制还不行，应该设一个直接主管机构，协调各监管机构的关系。在这个总监管体系里，央行管什么、银监会管什么、证监会管什么，职责明确。如果是共管的，则协调综合管理。英国的金融服务局除了货币政策外，其他金融监管实际上全由它来执行。” 曹凤岐建议。

　　中银国际英国保诚资产管理有限公司董事长谢涌海向《证券市场周刊》指出，香港商业银行成立的基金管理公司，托管人和管理人是由不同的部门监管，托管人是由金管局监管，而管理人由证监会监管。

　　防止“以大欺小”

　　虽然，商业银行设立基金公司是阳光业务，然而曹凤岐认为，商业银行发起设立基金公司最大的问题是关联交易，包括基金公司与银行集团的关联交易、与银行集团内部的关联交易。

　　曹凤岐指出，有时关联交易是不可避免的，但关联交易一定要公平、公正、公开。否则，关联交易最终产生内幕交易，内幕交易是非法的。因此，必须建立内部防火墙制度。银行集团下面可以设立基金公司、证券公司、信托公司等，这些公司都是独立法人，它们的业务、资金、账户、人员都是分开的，它们之间是有一道无形的防火墙的。

　　据悉，《商业银行设立基金管理公司试点管理办法》（征求意见稿）在防止关联交易方面做出了一些规定。

　　曹凤岐指出，目前基金基本上都是通过商业银行代销的。商业银行拥有遍布各地的网点，它成立基金管理公司后，会与现有的基金公司形成竞争。传统的基金公司在销售和托管上都受银行的掣肘。银行成立基金公司后，可能会对传统的基金公司提出提高托管费、代销费等要求，以挤压它们。如果情况不好的话，可能出现恶性竞争，在这种竞争中，可能传统的基金公司会失败。

　　据悉，征求意见稿规定，商业银行可以代理销售其投资设立的基金管理公司发行的基金，但不得有不正当销售行为和不正当竞争行为。

　　那么如何从制度安排上，来防止商业银行设立基金公司可能带来的垄断呢？中国证监会规划委委员波涛向《证券市场周刊》指出，目前，银行对基金的垄断主要在销售环节上，因此，应在制度设计上，保证银行公平地对待所有的销售任务。“这就要有相应的罚则才行。你要让谁不干什么，一定要告诉他干这个的成本有多大。”

　　曹凤岐指出，在开始阶段，银行发起设立的基金公司不应该在品种上与传统的基金公司去竞争。银行应根据自身的优势，侧重于货币市场基金，这样在市场上就不会与传统的基金公司在同一品种上形成主要竞争。

　　对于未来银行基金公司在销售上可能的垄断，中银国际英国保诚资产管理有限公司董事长谢涌海向《证券市场周刊》表示，商业银行不可能只卖自己基金公司的基金，因为商业银行就像一个零售店，应该提供各种产品，如果那里只提供自己店里生产的产品，没有多样的选择，老百姓不会上你商业银行去买基金的。