2014中级经济师考试教材《工商管理》讲义：第二章9

三、股份有限公司的董事会

(一)董事会的组成及董事的义务

1.董事会的组成(掌握)

我国《公司法》规定，董事会的成员为5～19人。董事会成员应由股东会选举产生，董事会对股东会负责。

董事会成员中可以有公司职工代表。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。

股份有限公司的董事会设董事长l人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长的法定职权主要包括两项：主持董事会会议和检查董事会决议的实施情况。

2.董事的义务

就董事的具体义务而言，股份有限公司董事与有限责任公司董事均可作如下概括：忠实义务和注意义务。

(1)忠实义务

①自我交易之禁止。即董事不得作为一方当事人或作为与自己有利害关系的第三人的代理人与公司交易。当然，这种禁止也非绝对，若在公司章程中得以认可或经股东大会同意，则可视为合法。

②竞业禁止。即董事不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。

③禁止泄露商业秘密。

④禁止滥用公司财产。如董事不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人，不得以公司资产为本公司的股东或以其他个人名义开立账户存储。

(2)注意义务

董事有义务对公司履行其作为董事的职责，履行义务必须是诚信的，行为方式必须使他人合理地相信，为了公司的最佳利益并尽普通谨慎之人在类似的地位和情况下所应实施的行为。

忠实义务为董事确立的是最低限度的“道德标准”，注意义务则可视为董事的“称职标准”。

(二)董事会的性质及职权

(掌握)董事会的性质是公司的经营决策机构，执行股东会的决议，负责公司的经营决策。一般而言，对于采用三权分立基础而架构的公司，股东会是公司的权力机构，董事会是公司的执行机构。另外，股东会与董事会的权力来源不同，造成其权力范围也有明显的不同。前者权力来源于股份所有权，而后者的权力来源于法律法规和公司章程的授权。

根据我国《公司法》规定，股份有限公司董事会的职权与前文所列的有限责任公司董事会的职权完全相同。

了解公司实务中对于董事会的另行规定。

(三)董事会的议事规则与决议方式(掌握)

董事会是公司运营和管理的核心机构，是法人治理机构的中枢。我国《公司法》规定，董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会做出决议必须经全体董事的过半数通过。董事会决议实行“一人一票”制。

董事会会议分为定期会议和临时会议。我国《公司法》规定，股份有限公司董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。临时会议是董事会认为必要时召开。有权提议董事会临时会议的人员有：代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事。

董事会会议一人一票，采取多数决的表决方式。董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。

(四)关于独立董事

根据我国《公司法》的规定，上市公司应设独立董事。上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。

1.独立董事的任职资格(掌握)

在符合有关一般董事资格规定的基础上，独立董事应满足更高的要求。

(1)独立董事应当具有独立性

下列人员不得担任独立董事：①在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系;②直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属;③在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属;④最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员;⑤为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;⑥公司章程规定的其他人员。⑦中国证监会认定的其他人员。

(2)独立董事的任职条件

注意：具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。

2.独立董事的人数(熟悉)

证监会《指导意见》要求上市公司在2003年6月30日前董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。

应占董事会多数。

3.独立董事的职权(熟悉)

独立董事除具有一般董事的职权外，还具有下列职权：①重大关联交易应由独立董事认可后，提交董事会讨论;②向董事会提议聘用或解聘会计师事务所;③向董事会提请召开临时股东大会;④提议召开董事会;⑤独立聘请外部审计机构和咨询机构;⑥可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意。

独立董事除履行上述职责外，还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见，这些事项为：①提名、任免董事;②聘任或解聘高级管理人员;③公司董事、高级管理人员的薪酬;④上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款;⑤独立董事认为可能损害中小股东权益的事项;⑥公司章程规定的其他事项。

4.独立董事的义务

独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事。

四、国有独资公司的董事会

(一)董事会的特征(掌握)

董事会是国有独资公司的执行机构。董事会除行使《公司法》有关有限责任公司董事会的所有职权以外，还可以制定国有独资公司章程报国有资产监督管理机构批准。我国《公司法》明确了国有独资公司章程的制定和批准机构是国资监管机构。

国有独资公司章程制定的两种方式：(1)由国资监管机构制定;(2)由董事会制定并报国资委批准。

(二)董事的身份(熟悉)

国有独资公司的董事会成员由两部分组成：国资监管机构的委派和公司职工代表大会的选举。

(三)董事会的组成与任期(熟悉)

国有独资公司的董事每届任期不得超过3年。董事会成员由国有资产监督管理机构委派，但是，董事会成员中应当有公司职工代表。职工代表由公司职工代表大会选举产生，其比例由公司章程规定。

董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。

国有独资公司必须设立董事会。董事会是国有独资公司的常设经营管理机构。国有独资公司的董事会成员为3～l3人，其中应当有公司职工代表。

【例题12·多选题】作为公司法人治理结构的重要组成部分，董事会是公司的( )。(2009年)

A.最高权力机构 B.咨询参谋机构

C.执行机构 D.对外代表机构

E.法定常设机构

『正确答案』CDE

『答案解析』董事会是公司的执行机构、经营决策机构、对外代表机构、法定常设机构和代表股东对公司进行管理的机构。选项A股东会是最高权力机构。

【例题13·单选题】根据我国公司法，召集董事会会议应当于会议召开( )日前通知全体董事。(2009年)

A.10 B.15 C.20 D.25

『正确答案』A

『答案解析』根据我国《公司法》，召集董事会会议应当于会议召开10日前通知全体董事。

【例题14·多选题】根据我国公司法，董事会会议的表决实行( )原则。(2011年)

A.多数通过 B.资本多数决

C.董事数额多数决 D.一股一票

E.一人一票

『正确答案』ACE

『答案解析』本题考查董事会决议的表决原则。董事会决议的表决实行两个原则，即一人一票和多数通过，这两个原则结合起来即为董事数额多数决。

【例题15·单选题】在现代企业中，董事会是股东大会决议的( )。(2010年)

A.权力机构 B.决策机构

C.执行机构 D.监督机构

『正确答案』C

『答案解析』本题考查董事会的地位。在决策权力系统内，股东大会是决策机构(限于重大决策)，董事会是执行机构。即董事会是股东大会决议的执行机构。在执行决策的系统内，董事会成为决策机构(限于一般决策)，而经理机构是实际执行机构。

【例题16·单选题】根据我国有关法律法规，上市公司董事会成员中独立董事的比例不得小于( )。(2009年)

A.五分之一 B.三分之一 C.二分之一 D.三分之二

『正确答案』B

『答案解析』证监会《指导意见》要求上市公司在2003年6月30日前董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。

【例题17·单选题】关于国有独资公司董事及董事会的说法，正确的是( )。(2011年)

A.国有独资公司的董事每届任期不得超过2年

B.国有独资公司的董事会成员中职工代表的比例不得低于三分之一

C.国有独资公司的董事长由董事会成员选举产生

D.国有独资公司的董事会成员由国有资产监督管理机构委派或者由公司职工代表大会选举产生

『正确答案』D

『答案解析』本题考查国有独资公司的董事及董事会。国有独资公司的董事每届任期不得超过3年。国有独资公司的董事会成员中职工代表的比例由公司章程规定。国有独资公司的董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。