2014年注会考试《经济法》预习：首次公开发行股票并上市

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　　知识点：首次公开发行股票并上市

　　（一）首次公开发行股票的条件

　　1.在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件

　　（1）发行人应当是依法设立且合法存续一定期限的股份有限公司。发行人合法存续的期限条件符合下列情形之一即可：

　　第一，该股份有限公司应自成立后，持续经营时间在3年以上；

　　第二，有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上（经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票）；

　　第三，经国务院批准，可以不受上述时间的限制。

　　【相关考点】《公司法》规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。

　　（2）发行人已合法并真实取得注册资本项下载明的资产。发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已经办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。

　　（3）发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定；符合国家产业政策。

　　（4）发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。

　　（5）发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。

　　（6）发行人的资产完整，人员、财务、机构和业务独立。

　　①生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统；非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。

　　②发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

　　③发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。

　　④发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。

　　⑤发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。

　　（7）发行人具备健全且运行良好的组织机构。

　　（8）发行人具有持续盈利能力。根据《首发管理办法》的规定，发行人应当具有持续盈利能力，不得有影响持续盈利能力的情形。

　　（9）发行人的财务状况良好。

　　①财务管理规范。

　　②财务指标良好。

　　③依法纳税。

　　④发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。

　　⑤财务资料真实完整。

　　（10）发行人募集资金用途符合规定。

　　（11）发行人不存在法定的违法行为。根据《首发管理办法》的规定，发行人存在下列情形之一的，构成首次发行股票并上市的法定障碍：

　　①最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态。

　　②最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。

　　③最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章。

　　④本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。

　　⑤涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。

　　⑥严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

　　2.在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件

　　（1）发行人是依法设立且持续经营3年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

　　（2）最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30%。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。

　　（3）最近一期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损。

　　（4）发行后股本总额不少于3000万元。

　　（5）发行人的注册资本已足额缴纳。（与主板第（2）条相同）

　　（6）发行人应当主要经营一种业务，其生产经营活动符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策及环境保护政策。

　　（7）发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。（与主板第（4）条类似）（主板是三年）

　　（8）发行人应当具有持续盈利能力。（与主板第（8）条相同）

　　（9）发行人依法纳税。（与主板第（9）条③④相同）

　　（10）发行人的股权清晰。（与主板第（5）条相同）

　　（11）发行人资产完整，业务及人员、财务、机构独立，具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争，以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易。（与主板第（6）条⑤相同）发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书、审计委员会制度，相关机构和人员能够依法履行职责。（与主板第（7）条①相同）

　　（12）发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，并由注册会计师出具无保留意见的审计报告。发行人内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证公司财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果，并由注册会计师出具无保留结论的内部控制鉴证报告。发行人具有严格的资金管理制度，不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。（与主板第（7）条④⑥、第（9）①基本相同）

　　（13）发行人的公司章程已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。（与主板第（7）条⑤相同）

　　（14）发行人的董事、监事和高级管理人员具备法律、行政法规和规章规定的资格（与主板第（7）条②相同）

　　（15）发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券，或者有关违法行为虽然发生在三年前，但目前仍持续状态的情形。（与主板第（11）条①基本相同）

　　（16）发行人募集资金应当用于主营业务，并有明确的用途。发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。

　　（二）首次公开发行股票的程序和承销

　　1.首次公开发行股票的程序

　　（1）发行人董事会应当依法就本次股票发行的具体方案、本次募集资金使用的可行性及其他必须明确的事项作出决议，并提请股东大会批准。发行人股东大会应就本次发行股票作出决议。决议至少应当包括下列事项：本次发行股票的种类和数量；发行对象；价格区间或者定价方式；募集资金用途；发行前滚存利润的分配方案；决议的有效期；对董事会办理本次发行具体事宜的授权；其他必须明确的事项。

　　（2）发行人应当按照证监会的有关规定制作申请文件，由保荐人保荐并向证监会申报。

　　（3）证监会收到申请文件后，应在5个工作日内作出是否受理的决定。

　　（4）股票发行申请经核准后，发行人应自证监会核准发行之日起6个月内发行股票；超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新经证监会核准后方可发行。股票发行申请未获核准的，自证监会作出不予核准决定之日起6个月后，发行人可再次提出股票发行申请。

　　（5）发行申请核准后、股票发行结束前，发行人发生重大事项的，应当暂缓或者暂停发行，并及时报告中国证监会，同时履行信息披露义务。影响发行条件的，应当重新履行核准程序。

　　（6）证监会或者国务院授权的部门对已作出的核准证券发行的决定，发现不符合法定条件或者法定程序，尚未发行证券的，应当予以撤销，停止发行。已经发行尚未上市的，撤销发行核准决定，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有人；保荐人应当与发行人承担连带责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人承担连带责任。

　　（7）发行股票。发行人股票发行申请经核准同意后，发行的股票一般由证券公司承销。

　　（8）股票依法发行后。发行人经营与收益的变化，由发行人自行负责；由此变化引致的投资风险，由投资者自行负责。

　　2.股票承销

　　（1）股票承销的概念。股票承销是指证券公司依照协议包销或者代销发行人向社会公开发行股票的行为。

　　（2）承销股票。根据《证券法》的有关规定，向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。

　　（3）承销期限。根据《证券法》的规定，证券的代销、包销期限最长不得超过90日。

　　（4）股票发行失败。股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。

　　（5）备案。

　　（6）承销机构的勤勉尽责义务。证券公司承销证券，应当对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查；发现有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，不得进行销售活动；已经销售的，必须立即停止销售活动，并采取纠正措施。